Анализ Закона об ООО
Для нотариусов подготовили анализ Закона об ООО
03.04.2018
Увеличен перечень критериев
Увеличен перечень критериев, по которым осуществляются документальные проверки налогоплательщиков
07.06.2018
Показать все
Какие изменения ждут ООО и ОДО

meganews

17 июня вступит в силу Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» №2275-VIII от 06.02.2018 года. Законом устанавливаются положения, которые позволят улучшить условия деятельности ООО и ОДО, их внутреннего управления и развития.

Согласно документу, количество участников ООО и ОДО не ограничивается.

Одним из главных нововведений, начинает действовать с началом действия закона, является понятие «корпоративного договора».

Этим договором, в частности, может быть установлено: обязанность сторон договора голосовать в соответствии с установленными таким договором, на общем собрании участников Общества; порядок и условия, на которых участники имеют право или обязаны купить или продать долю в уставном капитале; случаи, когда возникает такое право или обязанность; порядок совершения других действий, связанных с управлением общества, его прекращением или реорганизацией. Такой договор является конфиденциальным (за исключением случаев, когда его стороной является государство или его органы), а договоры, заключенные его стороной на нарушение корпоративного договора, автоматически считаются ничтожными.

Корпоративный договор, стороной которого является государство, территориальная община, государственное или коммунальное предприятие или юридическое лицо, в уставном капитале которой 25 и более процентов прямо или косвенно принадлежит государству или территориальной общине, публикуется в течение 10 дней с момента его заключения путем размещения на сайте соответствующего органа государственной власти, органа местного самоуправления.

Законом также установлены случаи ничтожности данного договора:

несоответствие требованиям безоплатности и письменной формы заключения;
установление обязанности участника осуществлять голосование по указаниям органов управления общества;
заключения договора стороной корпоративного договора на его нарушение, но только в случае, если другая сторона знала или должна была знать о таком нарушении.

Безотзывная доверенность по корпоративным правам

В законе установлено, что участники общества имеют право на выдачу безотзывных доверенностей по корпоративным правам, то есть таких, которые невозможно отозвать в течение срока, на который выдана доверенность. (Может быть отменена без согласия представителя только в случаях, предусмотренных доверенностью). Такая доверенность выдается с целью выполнения обеспечения выполнения обязательств участников как сторон корпоративного договора, предметом которых являются права на долю в уставном капитале или полномочия участников.

Безотзывная доверенность должна быть обязательно нотариально удостоверенной. В случае, если права и интересы доверителя возбуждено, представитель по требованию доверителя должна прекратить пользование или отказаться от нее. Если при этом у сторон возник спор, безотзывная доверенность может быть отменена судом.

Просрочки внесения вклада

Законом изменен срок, в течение которого участник общества должен полностью внести свой вклад. Теперь он составляет 6 месяцев со дня государственной регистрации общества, если иное не предусмотрено уставом.

Стоит отметить, что закон подробно регламентирует действия общества при просрочке внесения вклада или его части участником. Если участник просрочил внесение вклада или его части, исполнительный орган направляет ему письменное предупреждение и устанавливает дополнительный срок (непосредственно или использует срок, указанный в уставе общества и т.п.) для погашения задолженности. Такой срок не может превышать 30 календарных дней. Если участник общества не внес вклад для погашения задолженности в течение предоставленного дополнительного срока, исполнительный орган общества должен созвать общее собрание участников, которые могут принять одно из следующих решений:

об исключении участника общества, имеющего задолженность по внесению вклада;
об уменьшении уставного капитала общества на размер неоплаченной части доли участника общества;
о перераспределении неоплаченной доли (части доли) между другими участниками общества без изменения размера уставного капитала общества и уплату такой задолженности соответствующими участниками;
о ликвидации общества.

Увеличение уставного капитала общества

Об увеличении уставного капитала, то закон предусматривает его увеличение за счет дополнительных вкладов и без их внесения – за счет не распределенной прибыли общества. В случае увеличения уставного капитала за счет не распределенной прибыли общества, без привлечения дополнительных вкладов, состав участников общества и соотношение размеров их долей в уставном капитале не изменяются.

При увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов, такое увеличение может проводиться как участниками общества так и третьими лицами. В таком случае, участники имеют преимущественное право сделать дополнительный вклад в пределах суммы увеличения уставного капитала, пропорционально их долям в уставном капитале. Только в случае, если все участники реализовали свое преимущественное право, или отказались от его реализации, третьи лица и участники, желающих внести дополнительные вклады на сумму, превышающую их долю в уставном капитале, могут осуществить дополнительные вклады, если это предусмотрено уставом.

Также в законе предусмотрена возможность заключения договора о внесении дополнительного вклада. По такому договору участник и / или третье лицо обязуется сделать дополнительный вклад в денежной или не денежной форме, а общество – увеличить размер его доли в уставном капитале или принять к обществу с соответствующей долей в уставном капитале. Данный договор может выступать как дополнительная гарантия выполнения обязательств между сторонами, возникающие до того момента, когда произойдет фактическое внесения вклада или третьим лицом.

Особенности обращения взыскания на долю участника общества

Закон четко регламентирует процедуру обращения взыскания на долю участника общества. В случае, если исполнитель сообщает общество о намерении обратить взыскание на долю участника, общество предоставляет сведения и доступ к документам, которые необходимы для расчета стоимости доли участника в течение 30 дней с момента получения уведомления.

Исполнитель в течение 15 дней со дня окончания срока, установленного для подачи обществом необходимой информации и документов, проводит оценку стоимости доли должника по состоянию на день, предшествующий наложению ареста на долю и предлагает другим участникам общества приобрести долю должника. Покупатель должен заключить договор купли-продажи и оплатить стоимость доли в течение 10 дней со дня заключения договора, а исполнитель осуществить передачу доли в течение 10 дней со дня оплаты.

Договор купли-продажи считается расторгнутым в случае просрочки оплаты доли участником общества или непредставление сведений и не предоставления доступа к документам исполнителю. В случае, если участники общества не воспользуются преимущественным правом или договор купли-продажи доли будет расторгнут, такая доля подлежит реализации на аукционе в общем порядке.

Выход участника из общества

Значительно упрощена процедура выхода из общества. Участник общества, доля которого в уставном капитале общества составляет менее 50 процентов, может выйти из общества в любое время без согласия других участников. Участник считается вышедшим из общества, со дня государственной регистрации его выхода. Это значит, что такой участник имеет право в одностороннем порядке, на основании собственного заявления вносить изменения в ЕГР об участниках общества.

Участник общества, доля которого в уставном капитале общества составляет 50 или более процентов, может выйти из общества только с согласия других участников. В случае, если для выхода участника необходимо согласие других участников общества, он может выйти из общества в течение одного месяца со дня предоставления такого согласия последним участником, если меньший срок не определен такой согласия.

Законодатель не включает новому закону нормы, позволяющие исключить участника общества в случаях, когда участник общества с ограниченной ответственностью систематически не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, или препятствует своими действиями достижению целей общества. Также исключена норма, согласно которой общество могло отказать в принятии в его состав правопреемника (наследника).

Согласно закону, в случае смерти или прекращения участника общества его доля переходит к наследнику или правопреемнику без согласия участников общества. Общество вправе принимать решение об исключении участника, владеющего долей меньше 50%, в случае если не было подано в срок заявление о вступлении в общество наследниками (правопреемниками). Если доля участника составляет более 50%, участники могут принимать решение о ликвидации общества без учета голосов такого участника.

Таким образом можно утверждать, что по закону исключения участников общества возможно лишь в случаях:

принятия решения общим собранием общества, в случае, когда участник общества не внес вклад для погашения задолженности в течение предоставленного дополнительного срока;
не подачи заявления о вступлении в общество правопреемниками (наследниками), в срок определенный законом или уставом.

Приобретения обществом доли в собственном уставном капитале

В законе также определено, что общество имеет право покупки доли в собственном уставном капитале при определенных условиях. Общество вправе приобретать доли в собственном уставном капитале без его уменьшения на размер такой доли и в случае, когда в день такого приобретения общество сформирует резервный капитал в размере цены приобретения выкупленной доли. Договор об отчуждении доли обществом, который является возмездным, заключается по единогласному решению общего собрания участников, в которых приняли участие все участники общества. Общество, которое приобрело долю участника без уменьшения уставного капитала обязано осуществить отчуждение такой доли возмездных не позднее чем через один год со дня приобретения доли.

Выплата дивидендов участникам общества

Новыми являются положения закона о выплате дивидендов. Теперь выплата дивидендов осуществляется в срок, не превышающий 6 месяцев со дня принятия решения об их выплате, если иной срок не установлен уставом общества или решением общего собрания участников. На законодательном уровне устанавливается периодичность, с которой могут выплачиваться дивиденды. Дивиденды выплачиваются за любой период, является кратным квартала, если иное не предусмотрено уставом. Также в законе указаны случаи, согласно которым ограничивается выплата дивидендов.

Общество не имеет права выплачивать дивиденды, если:

товарищество не осуществило расчетов с участниками общества в связи с прекращением их участия или правопреемниками участников общества;
имущества общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, срок исполнения которых наступил, или будет недостаточно результате принятия решения о выплате дивидендов или осуществления выплаты.

Устав общества

Сведения, которые должны быть внесенными в устав общества значительно сократились и составляют информацию:

полное и сокращенное (при наличии) наименование общества;
органы управления, их компетенцию и порядок принятия ими решений;
порядок вступления и выхода из него.

Теперь не будет необходимости указывать место нахождения общества, его участников и размер уставного капитала общества, однако данная информация будет содержаться в Едином государственном реестре.

Законодатель предоставляет широкие возможности участникам общества, в частности предусмотрена возможность уступки от стандартов Закона в случае предоставления согласия всех участников на принятие решения (например, установление отсутствия у участников преимущественное право на отчуждение доли, установление срока внесения вклада в связи с созданием общества).

Принятие решений общим собранием участников

Законом изменена общее количество голосов для принятия отдельных решений общим собранием. Принимаются тремя четвертями голосов всех участников общества, имеющих право голоса по соответствующим вопросам решения о:

внесение изменений в устав общества, принятие решения об осуществлении деятельности обществом на основании модельного устава;
изменение размера уставного капитала общества;
принятие решений о выделении, слияние, разделение, присоединение, ликвидации и преобразования общества, избрание комиссии по прекращению (ликвидационной комиссии), утверждение порядка прекращения общества, порядка прекращения общества, порядка распределения между участниками общества в случае его ликвидации имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, утверждение ликвидационного баланса общества.

Принимаются единодушно всеми участниками общества, имеющих право голоса по соответствующим вопросам решения о:

утверждении денежной оценки не денежного вклада участника;
перераспределение долей между участниками общества в случаях, предусмотренных настоящим Законом;
создание других органов общества, определение порядка их деятельности; принятие решения о приобретении обществом доли (части доли) участника;
принятие решения о приобретении обществом доли (части доли) участника;

На решения общего собрания участников из всех вопросов Законом не устанавливается ограничений, и они принимаются большинством голосов всех участников общества, имеющих право голоса по соответствующим вопросам, если иное не предусмотрено в уставе.

Законом установлено нововведения, касающиеся проведения общего собрания участников. Общее собрание участников предусматривают совместную присутствие участников общества в одном месте для обсуждения вопросов повестки дня, однако также могут проводиться в режиме видеоконференции, что позволяет видеть и слышать всех участников общего собрания участников одновременно. Новой является возможность проведения общего собрания за пределами территории Украины, в таком случае необходимым условием является единодушное письменное согласие всех участников общества.

Участие в общем собрании участника не ограничивается их проведением путем присутствия всех участников. В частности предусмотрен порядок участия в общем собрании путем заочного голосования и принятия решения общего собрания путем опроса. При проведении заочных голосований, решение участника заверяется нотариально и подается в письменной форме.

Инициатором проведения опроса может быть любой участник общества или исполнительный орган, если иное не установлено уставом общества. В таком случае он направляет всем участникам общества соответствующий запрос проекту решения из предложенного вопроса. Обмен информации участниками может осуществляться с применением средств электронных коммуникаций, определенных уставом общества. Решение считается принятым, если за него проголосовали все участники, путем направления письменного ответа инициатору общества.

Стоит также отметить, что Законом устанавливается определенные ограничения по вопросам, которые могут приниматься путем проведения заочных голосований, в частности таких как:

избрание и прекращение полномочий членов наблюдательного совета и исполнительного органа;
внесение изменений в устав общества, принятие решения об осуществлении деятельности обществом на основании модельного устава;
слияние, присоединение, разделение, выделение или преобразование общества, утверждение уставов правопреемников;
ликвидации общества;
определение размера уставного капитала и размеров долей участников общества в случаях, предусмотренных настоящим Законом;
исключение участника из общества.

Наблюдательный совет общества

Законом предусмотрена возможность создания наблюдательного совета, как органа, контролирует и регулирует деятельность исполнительного органа общества. Наблюдательном совете общества могут быть делегированы полномочия общего собрания участников, кроме отнесенных к исключительной компетенции общего собрания участников. По решению общего собрания участников полномочия членов наблюдательного совета могут быть в любое время и по любым основаниям прекращены или члены наблюдательного совета могут быть временно отстранены от выполнения своих полномочий.

Должностные лица общества

Кроме вышесказанного, Закон определяет понятие должностных лиц общества, конфликта интересов, крупной сделки и сделки по которой имеется заинтересованность. Стоит отметить, что вознаграждение за выполнение должностным лицом своих обязанностей и предоставление ей других благ могут осуществляться исключительно на условиях и основаниях, указанных в договоре между ней и обществом.

Должностными лицами общества являются члены исполнительного органа, наблюдательного совета, а также другие лица, предусмотренные уставом общества. Конфликтом интересов конфликт между долгом должностного лица действовать добросовестно и разумно в интересах общества в целом и частными интересами должностного лица или его аффилированных лиц.

Закон устанавливает обязанности, за невыполнение которых общество разрывает договор с лицом без выплаты компенсации:

осуществления выплаты вознаграждения должностному лицу, в случаях не предусмотренных условиями договора;
непредставление обществу перечня своих аффилированных лиц при избрании на должность и не сообщение об изменениях состава аффилированных лиц в пятидневный срок со дня, когда должностному лицу стало известно о таком изменении;
разглашение информации должностным лицом, стала ей известна в связи с исполнением им должностных обязанностей и составляет коммерческую тайну общества или является конфиденциальной, кроме случаев, когда раскрытие такой информации требуется законом.

Закон устанавливает нововведения в отношении должностных лиц в аспекте их деятельности. В частности член исполнительного органа общества не может без согласия общего собрания участников или наблюдательного совета общества, а член наблюдательного совета общества – без согласия общего собрания участников:

осуществлять деятельность как СПД в сфере деятельности общества;
быть участником полного товарищества или полным участником коммандитного общества, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества;
быть членом исполнительного органа или наблюдательного совета другого субъекта хозяйствования, осуществляющего деятельность в сфере деятельности общества.

Нарушение этих обязанностей является основанием для расторжения обществом договора (контракта) с таким лицом без выплаты компенсации.

Крупные сделки и сделки, совершения которых есть заинтересованность

Также законом дополнен положениями о значительных сделки и сделки по которым есть заинтересованность. Определено, что сделки по которым есть заинтересованность, являются при условии, если они заключены обществом с кем-либо из следующих лиц:

должностным лицом общества или ее аффилированным лицом;
участником, единолично или совместно с аффилированными лицами владеет долей, составляет 20 процентов уставного капитала общества, или его аффилированными лицами;
юридическим лицом, в которой любая из лиц, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей части, является членом органа общества;
другим лицом, определенной уставом общества.

Порядок предоставления согласия на сделки с заинтересованностью могут быть предусмотрены уставом, а по единогласному решению всех участников могут быть внесены в устав, изменены или исключены.

Кроме того, законом предусмотрено, что устав общества может устанавливать особый порядок предоставления согласия уполномоченными органами общества на совершение определенных сделок в зависимости от стоимости предмета сделки или других критериев, то есть крупных сделок. Общим собранием в обязательном порядке должна быть предоставлена ​​согласие на совершение сделки, если его стоимость превышает 50% стоимости чистых активов. Решение о предоставлении согласия на совершение других крупных сделок (кроме тех, которые превышают 50% стоимости чистых активов) принимаются общим собранием участников, если иное не установлено уставом общества.

Установлена ​​гражданско-правовая ответственность должностных лиц обществ. Законом предусмотрена солидарная ответственность вместе с участниками, в случаях введения в заблуждение участников общества по его финансового состояния, что привело к совершению неправомерных выплат.

Должностные лица общества, виновные в нарушении порядка совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью солидарно отвечают за убытки, причиненные обществу. Также, члены исполнительного органа солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества, в случае не созыва общего собрания при уменьшении его чистых активов на 50 и более процентов. Однако они освобождаются от ответственности, если докажут, что не знали и не должны были знать о таком снижение стоимости чистых активов общества или голосовали за решение о созыве общего собрания.

В переходных положениях указано, что закон вступает в силу через 3 месяца со дня его опубликования (т.е. с 17.06.2018 года), а часть 2 статьи 23 (касается принятия решений обществом об исключении участника, владеющего долей менее 50%, в случае когда не было подано в срок заявление о вступлении в общество наследниками (правопреемниками) и возможность принимать решения о ликвидации общества без учета голосов участника, владеющего долей более 50%) через год с момента вступления в силу (то есть 17.06.2019 года).